GmbH & Co. KG

La società a responsabilità limitata & Compagnie Kommanditgesellschaft ( GmbH & Co. KG ) è una società in accomandita (KG) nel diritto tedesco , una forma speciale di una società in accomandita (KG) nel diritto austriaco e quindi una società di persone . Questa forma giuridica non è ancora possibile in Svizzera .

A differenza di una tipica società in accomandita semplice, il socio responsabile in modo personale e illimitato (socio accomandatario ) non è una persona fisica, ma una società a responsabilità limitata (GmbH). Lo scopo di questa costruzione del diritto societario è quello di escludere o limitare i rischi di responsabilità per le persone dietro l'azienda.

storia

L'ammissibilità di una GmbH & Co. KG è stata confermata in una decisione del Reichsgericht del 4 luglio 1922 (letta sotto RGZ 101,106). Il tribunale ha risposto affermativamente se una società, ossia una società in cui non è prevista la responsabilità personale dei soci, possa essere l'unico socio accomandatario di una società in accomandita semplice.

Il funzionamento di una GmbH & Co. KG comporta un certo sforzo. Ad esempio, la sezione 172 (6) del codice commerciale tedesco menziona il caso in cui i partner personalmente responsabili di una GmbH non includono persone fisiche. La sezione 172 del codice commerciale tedesco esiste in questa versione dal gennaio 1981.

azienda

La società è il nome con il quale la GmbH & Co. KG gestisce la propria attività. Deve essere "adatto per identificare il commerciante e avere un carattere distintivo" ( Sezione 18 (1) HGB ). Secondo la Sezione 19 Paragrafo 1 n. 3 del Codice commerciale tedesco (nuova versione), deve contenere la designazione "società in accomandita semplice" o una "abbreviazione generalmente comprensibile" di questo termine (KG) nel suo nome. La sezione 19 (2) prescrive anche una designazione che identifica la limitazione di responsabilità.

Il risultato è il nome corretto dell'azienda: Name GmbH & Co. KG.

I moduli utilizzati in passato, come Name GmbH & Comp. o Name GmbH & Cie. non sono più consentiti. I nomi di società errati, in quanto fuorvianti, sono: Nome KG-GmbH & Cie. oppure Name & Co. GmbH & Co. KG. Per le società registrate secondo la vecchia versione del codice commerciale tedesco (HGB), continua ad applicarsi la giurisprudenza precedente , ad es. B. Name & Co. o Name & Cie., Anche Name & Comp.

scopo

Una società in accomandita può secondo § 161 Abs.1 HGB ai fini di uno scambio commerciale o secondo § 161 Abs.2 i. V. con la sezione 105 (2) del codice commerciale tedesco (HGB) per gestire i propri beni Gli avvocati non possono operare nella forma giuridica di una KG. Particolarità si applicano a causa delle loro leggi professionali per i consulenti fiscali e i revisori dei conti per attività fiduciarie ( §§ 49 Paragrafo 1, 50 Paragrafo 1 n. 3, 50 a StBerG ; § 27 Paragrafo 2 WPO ).

Azionista

I rapporti ed i diritti degli azionisti tra di loro regolano il contratto sociale . I requisiti rilevanti per il KG dal codice commerciale ( §§ da 161 a 177a HGB) sono in gran parte dispositivi, ad es. Cioè, possono essere modificati da accordi contrattuali. Quindi z. B. Sezione 119 (1) i. In conformità con la Sezione 161 (2) del Codice commerciale tedesco (HGB), le risoluzioni degli azionisti devono essere approvate all'unanimità. Tale regolamento può essere sostituito nello statuto sociale da una convenzione che consenta deliberazioni a maggioranza. Anche il calcolo di questa maggioranza dovrebbe essere definito qui, altrimenti si applica il numero di azionisti in conformità con la Sezione 119 (2) HGB.

Contributo del socio accomandatario GmbH

La società accomandataria può partecipare al KG con un contributo. Tuttavia, è diffuso che il socio accomandatario GmbH non abbia una quota nella KG in termini di reddito o patrimonio. In questo caso, la "prestazione" della GmbH per la KG è limitata alla presa in carico della gestione e della responsabilità personale. Per questo, il socio accomandatario GmbH riceve una commissione di gestione e responsabilità, che viene calcolata come percentuale del suo capitale sociale. Dal 5% al ​​10% sono riconosciuti come appropriati dalla giurisprudenza.

Contributo dei soci accomandanti

Sulla pagina dei soci accomandanti , il dazio designato deposita l'importo che un socio accomandante ha versato alla società. Indipendentemente da ciò, l' importo della responsabilità iscritta nel registro di commercio (obsoleto: deposito di responsabilità ) indica l' importo con il quale il rispettivo socio accomandante è personalmente responsabile. Se nello statuto non è concordato alcun contributo obbligatorio, si può presumere che questo sia identico all'importo della responsabilità. Quando viene effettuato il contributo obbligatorio, la responsabilità personale del socio accomandante scade per l'importo dell'importo pagato (regolamento in Germania vedere la sezione 171 (1) del codice commerciale tedesco, in Austria vedere la sezione 171 (1) del codice aziendale).

Gestione / rappresentanza

Come per qualsiasi KG, solo il partner personalmente responsabile ( cioè il socio accomandatario GmbH) è autorizzato a gestire la società ( Sezione 164 del Codice commerciale tedesco). Pertanto, l'amministratore delegato della GmbH è indirettamente anche amministratore delegato della KG. Il socio accomandante è escluso dalla gestione; può esercitare il diritto di opposizione solo in caso di operazioni straordinarie (art. 164 frase 1 HGB).

Il socio accomandatario GmbH è anche l'unico rappresentante organizzatore della GmbH & Co. KG, poiché i soci accomandanti sono esclusi dalla rappresentanza organizzativa ( Sezione 170 HGB). A te (e a terzi esterni all'azienda) può essere concessa una procura o una procura. Le basi legali sono le stesse della KG.

Pesatura tra KG e GmbH & Co. KG

Vantaggi della GmbH & Co. KG

Limitazione di responsabilità

In qualità di socio accomandatario, la GmbH ha responsabilità illimitata su tutti i suoi beni; gli azionisti della GmbH sono responsabili dell'importo dei loro contributi in conto capitale .

Piano di successione

Poiché gli eredi prendono il posto di socio accomandatario dopo la morte di una persona fisica , sussiste un rischio di responsabilità per gli eredi. Questa conseguenza non si verifica se almeno una società è socio accomandatario.

Amministratori delegati

I non azionisti possono essere impiegati come amministratori delegati del socio accomandatario GmbH ( organizzazione esterna ).

Svantaggi della GmbH & Co. KG

Raccolta di capitali

La GmbH & Co. KG è meno solvibile in quanto nessuna persona fisica ha una responsabilità illimitata.

costi

I costi amministrativi sono più alti perché sia ​​la GmbH & Co. KG che il socio accomandatario GmbH sono obbligati a tenere i libri , preparare e pubblicare il bilancio annuale e presentare le dichiarazioni dei redditi.

Pubblicazioni

La GmbH & Co. KG è soggetta all'obbligo di divulgazione ai sensi della Sezione 264a del Codice commerciale tedesco (HGB) e deve divulgare il proprio bilancio annuale come una società. È quindi più trasparente di un KG.

Beni aziendali

Il punto di partenza per la classificazione dei beni della società sono le disposizioni del codice civile tedesco (BGB) sulla società civile . Dopodiché, le attività sono soggette a diritti reali come obbligazione fiduciaria totale . Nessun partner ha diritto ad alcun patrimonio della società o ad una frazione del patrimonio della società. Tutti gli azionisti hanno accesso contemporaneamente ai beni della società. Una struttura tipica dell'azienda è che alla GmbH in qualità di socio accomandatario non viene concessa alcuna partecipazione patrimoniale. I soci accomandanti hanno regolarmente diritto all'intero patrimonio. Nonostante ciò, la GmbH ha anche una reale comproprietà dell'intero patrimonio dell'azienda. La partecipazione pattuita al patrimonio entra in gioco in caso di partenza del socio o di liquidazione della società. Se viene utilizzata la suddetta struttura tipica, la GmbH non riceverà alcuna quota in caso di partenza o liquidazione.

Conti annuali, pubblicità

Come qualsiasi altra società, la GmbH nella GmbH & Co. KG è un commerciante ai sensi del Codice commerciale (HGB) e quindi deve tenere libri e preparare rendiconti finanziari annuali ( Sezione 238 HGB). Tuttavia, poiché nessuna persona fisica è un socio accomandatario in una GmbH & Co. KG tipica, secondo la Sezione 264a del Codice commerciale tedesco (HGB), come le società , è soggetta a requisiti più elevati per la preparazione del bilancio annuale e deve anche pubblicarli nel Foglio federale elettronico .

Distribuzione dei profitti

Di norma, la distribuzione degli utili è regolata nel contratto di partnership della GmbH & Co. KG. Se non regolamentato qui, si applicano le norme di legge ai sensi della Sezione 161 del Codice commerciale tedesco (HGB), che si applicano anche all'OHG:

Gli stipendi complementari vengono pagati per primi. Ogni partner riceve il 4% del resto del profitto dal suo contributo. Il resto verrà ora distribuito proporzionalmente. In conformità con la Sezione 168 (2) del Codice commerciale tedesco (HGB), ciò viene fatto in un rapporto appropriato, se non diversamente concordato, ad es. B. secondo il contributo del rispettivo azionista.

Ristrutturazione / Risoluzione

Gli azionisti della GmbH & Co. KG possono annullare la loro adesione ai sensi del § 161 paragrafo 2 i. V. m. § 132 HGB rescindere informalmente il contratto alla fine del rispettivo esercizio finanziario con un periodo di preavviso di sei mesi.

Imposta sul reddito e sulle società

In quanto società di persone , la stessa GmbH & Co. KG non è soggetta all'imposta sulle società né all'imposta sul reddito . La quota di profitto del socio accomandatario GmbH è soggetta all'imposta sulle società. Le quote di profitto dei soci accomandanti - in quanto persone fisiche - sono soggette all'imposta sul reddito.

Tassa professionale

In Germania, una condizione è soggetta a operazione commerciale ai sensi del § 2 1 paragrafo 1 frase GewStG della tassa sulle imprese . In quanto partnership commerciale, la GmbH & Co. KG è generalmente soggetta all'imposta sul commercio, ma solo dal momento in cui inizia la sua attività commerciale. Le azioni preparatorie per la costituzione di una GmbH & Co. KG o le misure di elaborazione per lo scioglimento della società non sono registrate per l'imposta sul commercio. Per la goffrata commerciale GmbH & Co. KG è vero il contrario: qui l'imposta sulle imprese inizia con l'inizio di qualsiasi Direzione finalizzata all'acquisizione di attività a reddito. Dal 2002, la vendita di azioni di società di persone è soggetta a tassazione a determinate condizioni ( § 7 frase 2 GewStG). Ciò vale nella misura in cui nessuna persona fisica è direttamente coinvolta nella partnership venduta. La società stessa è soggetta a tassazione, non i suoi azionisti. Nel caso di una partnership a due livelli, vale quanto segue: la società madre è un partner (co-imprenditore) della società controllata. Poiché non è una persona fisica, il profitto derivante dalla vendita della figlia è interamente imponibile. Se una persona fisica ha una partecipazione nella società madre, l'imposta sul commercio derivante dalla vendita sarà accreditata in conformità con la Sezione 35 EStG . Con l'attribuzione di una quota di co-imprenditore ai sensi del diritto civile, l'obbligo fiscale del precedente partenariato si estingue solo se tutti i soci lasciano la società. In caso di cambio solo parziale dei soci, resta l'obbligo fiscale della società di persone.

Imposta sul trasferimento di proprietà

Come ogni altra società di persone, la GmbH & Co. KG agisce anche come persona giuridica indipendente : ogni volta che la KG acquista o vende proprietà immobiliari , è dovuta l' imposta sul trasferimento di proprietà , anche se la transazione immobiliare è conclusa con uno o più partner. Il debitore fiscale è il KG, ma i soci sono solidalmente responsabili ( Sezione 191 (4 ) AO ).

La trasparenza fiscale della partnership è evidente anche nella legge fiscale sui trasferimenti di proprietà immobiliari: in caso di trasferimenti di proprietà tra azionisti e società (e viceversa), § 3 , § 5 e § 6 GrEstG concede vantaggi personali. Gli articoli 5 e 6 GrEStG esentano il trasferimento nella misura in cui un proprietario terriero rimane coinvolto nella proprietà con la stessa quota ideale. Un periodo di blocco di cinque anni ha lo scopo di prevenire gli abusi: entro questo periodo di tempo dopo una transazione immobiliare esentasse, i cambiamenti nella struttura aziendale possono avere un effetto fiscale svantaggioso.

Portare un appezzamento di terreno in una società in accomandita familiare è generalmente esente dall'imposta sul trasferimento di proprietà. Il cambio di azionisti in una KG con beni immobili, d'altra parte, può essere soggetto a un'imposta sul trasferimento di proprietà in determinate circostanze.

Imposta sulle successioni / donazioni

Una GmbH & Co. KG che è puramente asset management, non opera a fini commerciali e non ha carattere commerciale, è trattata ai sensi della legge sull'imposta sulle successioni (vedi Legge sull'imposta sulle successioni e sulle donazioni ) come un patrimonio privato; Nel caso di una GmbH & Co. KG con attività commerciale o commerciale, si tratta di beni aziendali fiscalmente agevolati rispetto ai beni privati. Quando viene trasferita una GmbH & Co. KG che gestisce un patrimonio, la partecipazione a una partnership commerciale nel senso di appartenenza non viene ereditata o ceduta, ma solo la quota del patrimonio. I debiti proporzionali non vengono compensati, ma trattati come una "donazione mista". In caso di trasferimento di una GmbH & Co. KG con attività commerciale o commerciale, i valori di bilancio sono rilevanti ai fini fiscali. Qui, le riserve nascoste non sono tassate. Ciò non si applica ai terreni (utilizzo del valore richiesto) e alle partecipazioni (utilizzo del valore di mercato) in società, la cui valutazione è indipendente dalla natura o dall'attività della GmbH & Co. KG.

vantaggi

• Nella GmbH & Co. KG, il ruolo di partner personalmente responsabile è assunto dalla GmbH. La responsabilità degli azionisti dietro la GmbH è limitata ai loro contributi in conto capitale al socio accomandatario GmbH o ai loro contributi del socio accomandante alla KG.
• Approvvigionamento azionario più flessibile tramite contributi limitati dei partner
• abilita un'organizzazione di terze parti che è effettivamente estranea alle partnership
• Possibili vantaggi di co-determinazione per gli imprenditori (Se il numero di dipendenti del socio accomandatario GmbH è mantenuto al di sotto di 500 dipendenti fino a un numero di dipendenti della GmbH & Co. KG, non è necessaria la formazione di un consiglio di sorveglianza )
• Non vi è alcuna imposta sulle società a livello di KG . Il socio accomandatario GmbH può essere progettato in modo tale da generare solo piccoli profitti. Il risparmio fiscale della GmbH & Co. KG rispetto a una GmbH è particolarmente significativo se i profitti generati devono essere distribuiti agli azionisti.

svantaggio

• La spesa per la tenuta dei libri contabili è proporzionalmente elevata, poiché i libri contabili devono essere tenuti e il bilancio redatto sia per la KG che per la GmbH. Tuttavia, attraverso misure di progettazione, i movimenti di prenotazione presso il socio accomandatario GmbH possono essere ridotti in modo molto significativo, in modo che lo sforzo non sia particolarmente significativo se il design è abile.
• L'affidabilità creditizia è limitata perché alla banca vengono offerte (relativamente) poche garanzie (solo il capitale totale della GmbH e del socio accomandante), poiché nessuna persona fisica è responsabile personalmente senza restrizioni.
• La remunerazione dell'amministratore delegato della GmbH non ha un effetto di riduzione delle tasse sulla KG. Per il KG si tratta inizialmente di una spesa aziendale ai fini fiscali ( Sezione 4 (4) EStG), ma viene aggiunto all'utile totale del KG come remunerazione speciale ( Sezione 15 (1) No.2 Frase 1 EStG).

Espressioni

Tipica GmbH & Co. KG

Nella tipica (anche identica) GmbH & Co. KG, gli azionisti del socio accomandatario GmbH sono anche soci accomandanti della GmbH & Co. KG.

Partecipazione identica GmbH & Co. KG

In una GmbH & Co. KG con la stessa partecipazione al capitale, tutti gli azionisti partecipano allo stesso rapporto di soci accomandanti nella KG e come azionisti nella soci accomandataria GmbH. Al fine di mantenere l'identità della partecipazione anche in caso di uscita di un socio, si consiglia di inserire nello statuto un passaggio con il quale la cessazione della partecipazione al socio accomandatario GmbH simula la cessazione della KG.

Azienda unitaria

Alla Einheits-GmbH & Co. KG, la KG detiene tutte le azioni del socio accomandatario GmbH. Questo unisce la direzione aziendale in un'unica società, la KG. Al fine di garantire la piena influenza dei soci accomandanti ed evitare il controllo della gestione da soli, è necessario regolamentare nel contratto di partnership che i diritti come partner del socio accomandatario GmbH sono detenuti dai soci accomandanti e non per la società in accomandita da parte degli amministratori delegati del socio accomandatario -GmbH sono percepiti.

Una persona GmbH & Co. KG

Nella GmbH & Co. KG per una persona , un partner detiene tutte le quote di società in accomandita e GmbH.

Public KG

La società pubblica (anche "di massa" o "società di investimento di capitale") è progettata per accettare un gruppo quasi illimitato di persone come soci accomandanti. I soci accomandanti non hanno rapporti personali tra loro e non partecipano alla formulazione dello statuto, ma si limitano a far parte della società esistente.

Il classico ambito di applicazione della società in accomandita semplice sono i cosiddetti fondi chiusi. Questi differiscono dai cosiddetti fondi aperti (es. Azioni classiche e fondi pensione) per la loro struttura societaria e, soprattutto, per il fatto che le azioni non possono essere negoziate ufficialmente su borse autorizzate, ma piuttosto un'uscita (= possibilità di recesso) da parte di il socio accomandante è escluso in linea di principio durante il periodo previsto della società.

Una particolarità giuridica deve essere osservata con la società in accomandita pubblica: a causa della sua somiglianza economica con la società per azioni , invece dei §§ 161 ff HGB (in quanto dovrebbero essere effettivamente applicati a una società in accomandita), le disposizioni della legge sulle società per azioni sono da applicare per quanto possibile .

GmbH a due piani & Co. KG

Another GmbH & Co. KG è l'unico socio accomandatario e / o socio accomandante nella GmbH & Co. KG a due piani (o "multilivello"). Motivi di codeterminazione o legge di conversione possono parlare a favore di tale costrutto; D'altra parte, parla l'elevato sforzo amministrativo con più contabilità e contabilità.

Partecipazione a forma di stella

Se una GmbH è pienamente responsabile in più società in accomandita semplice contemporaneamente, si parla di una "partecipazione a forma di stella" del socio accomandatario GmbH. Se le società in accomandita a forma di stella competono nello stesso settore, la clausola di non concorrenza di cui alla sezione 112 (1) del codice commerciale tedesco (HGB) dovrebbe essere derogata negli statuti.

Altre forme legali con responsabilità limitata come socio accomandatario

Le seguenti forme legali aggiuntive con responsabilità limitata possono essere il partner generale di una KG, in modo che la responsabilità delle persone dietro la KG sia limitata nel complesso:

Situazione giuridica in Svizzera

Poiché, in base al diritto svizzero, solo le persone fisiche possono essere soci accomandatari in una società in accomandita semplice ( art. 594 cpv. 2  O ), una GmbH & Co. KG non è possibile. Gli sforzi politici per cambiare questa situazione finora non hanno avuto successo.

letteratura

• Mark K. Binz, Martin Sorg: The GmbH & Co. KG. 11a edizione. CH Beck, Monaco 2010, Verlag ISBN 978-3-406-58210-3 .
• Anusch Tavakoli, Oliver Fehrenbacher: Tassazione della GmbH & Co. KG. Gabler Verlag, Wiesbaden 2007, ISBN 978-3-8349-0416-4 .
• Michael Sommer: Lo statuto della GmbH & Co. KG. Beck, Monaco di Baviera 2005, ISBN 3-406-52234-3 .
• Bert Tillmann: Handbuch der GmbH & Co .: presentazione sistematica in termini di diritto commerciale e fiscale. 17., rilavorazione. e sostanzialmente exp. Edizione. O. Schmidt, Colonia 1991, ISBN 3-504-32516-X .
• Welf Müller (a cura di); Roman Bärwaldt: Manuale delle società di persone di Becksche: diritto societario - diritto tributario. Verlag CH Beck, Monaco di Baviera 1999, ISBN 3-406-44456-3 .
• Klaus J. Hopt: Codice commerciale: con GmbH & Co., clausole commerciali, diritto bancario e di borsa, diritto dei trasporti (senza diritto marittimo). 32., rilavorazione. ed exp. Edizione. Beck, Monaco di Baviera 2006, ISBN 3-406-53930-0 .
• Ingo Koller, Wulf-Henning Roth, Winfried Morck: Codice commerciale: Commento. 5a edizione. Beck, Monaco di Baviera 2005, ISBN 3-406-53330-2 .

link internet

• IHK Berlin tramite KG, inclusa GmbH & Co. KG su ihk-berlin.de

Prove individuali

1. ↑ giudizio di 04.07.1922, Rif.: Rep. II. B 2/22. . research.wolterskluwer-online.de. Estratto il 18 aprile 2020.
2. ^ Camera di Commercio e Industria Bonn / Rhein-Sieg: The GmbH & Co. KG
3. ↑ 172 paragrafo 6 HGB nella versione del gennaio 1981
4. ↑ Sentenza del Senato per le questioni legali della Corte federale di giustizia del 18 luglio 2011 - numero di fascicolo: AnwZ (Brfg) 18/10. URL consultato il 27 febbraio 2020 . 
5. ↑ Martin Henssler : GmbH & Co KG come forma giuridica per le libere professioni? In: Rechtsboard ( Handelsblatt ). 19 settembre 2011, accesso 29 marzo 2015 . 
6. ↑ Bundesfinanzhof: sentenza del 3 dicembre 1977 - IV R 122/73 . In: BStBl. II . nastro 1977 , p. 346 . 
7. ↑ Bizer, Körner, Nolden: Industriebetriebslehre. Gestione dei processi operativi. 12a edizione. Bildungsverlag EINS, Troisdorf 2008, ISBN 978-3-8237-0560-4 , p. 70 f.
8. ↑ Sezione istruttiva § 18 VIII 2. (pagine 149 e seguenti) sulla società in accomandita semplice a Götz Hueck, diritto societario, 18a edizione 1983.
9. ↑ Baumbach / Hopt, Commentary on the Commercial Code, 36a edizione 2014, nota a margine 52 dell'appendice secondo § 177a HGB
10. ↑ Baumbach / Hopt, Commentary on the Commercial Code, 36a edizione 2014, n. 53 dell'appendice secondo § 177a HGB con riferimento a BGH NJW 1973, 1604.
11. ↑ Cfr. Messaggio sulla revisione del Codice delle obbligazioni (legge sulla GmbH nonché adeguamenti al diritto delle società per azioni, cooperative, registro di commercio e società) (PDF; 678 kB) del 19 dicembre 2001, p. 3167 f. Nuovo con il questione più generale, persone giuridiche da ammettere come soci in società in nome collettivo , mozione 10.3154 “Persone giuridiche come partner in società in nome collettivo” del 17 marzo 2010.